La sustracción internacional de menores y los incumplimientos del régimen de visitas a partir de la reforma del Código Penal

02/Jul/2015

  Las vacaciones escolares de verano son, año tras año, fuente de inagotables problemas entre los progenitores separados o divorciados, o los que están en trámites. Las disputas más frecuentes suelen ser, por retención o sustracción internacional de menores, por incumplimiento del régimen de visitas establecido para las vacaciones;  por si el menor puede salir de España en vacaciones o no; porque uno de los progenitores no quiere entregar los pasaportes, etc ¿Qué debemos hacer cuando se acercan las vacaciones escolares y uno de los progenitores obstaculiza o incumple el régimen de visitas o del sistema de custodia? Debemos diferenciar dos situaciones: Primero, aquellas en las que los progenitores tienen una sentencia judicial que fija el sistema de custodia y visitas respecto de los hijos menores y segundo, los supuestos en los que no existe sentencia ni resolución judicial alguna. Cuando existe sentencia judicial con el régimen de visitas y estancias Si uno de los progenitores  incumple el régimen de visitas o custodia, debemos acudir a la ejecución de sentencia en la vía civil, ya que con la nueva reforma del Código Penal, ya no se podrá denunciar penalmente, es decir, no se va a castigar al que incumpla el régimen de custodia o de visitas en la jurisdicción penal, salvo que se trate de un delito de sustracción internacional de menores. Sobre este delito hablaremos en otra entrada, explicando las dos vías de actuación que permite la ley. A partir del 1 de julio de 2015,  sólo nos queda acudir a la vía civil a través de la ejecución de sentencia y que el juez obligue al cumplimiento al cónyuge incumplidor, apercibiéndolo de que, si no lo cumple, puede ser condenado por un delito de desobediencia. Si aún así no se cumple, se podría denunciarse penalmente y podría ser castigado a pena de multa por delito de desobediencia a la autoridad, si persiste en el incumplimiento. En realidad, la reforma es mucho mas acorde  con el principio de intervención mínima del derecho penal, que nos obliguen a agotar la vía civil en primer lugar. El problema se producirá cuando la via civil no permita que se llegue a la penal y el incumplimiento persista. En ese momento, la única solución es que el abogado sea lo más creativo posible, especialmente si nos encontramos en un caso de derecho de familia internacional Cuando no existe sentencia judicial y uno de los progenitores no deja ver al otro a sus hijos o se marcha con él a otro municipio e incluso residencia. En estos casos, como no existe resolución judicial que atribuya la custodia a ninguno de los progenitores, no pueden denunciar penalmente nada, pues no existe infracción penal, salvo que uno de ellos se lleve a su hijo...

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Divorcio exprés o divorcio de mutuo acuerdo

30/Mar/2015

El divorcio exprés es la posibilidad de tramitar en poco tiempo -de dos a cuatro meses aproximadamente -aquellos divorcios en los que exista acuerdo de ambas partes. Un divorcio sin acuerdo -divorcio contencioso- nunca será exprés. Si los dos cónyuges están conformes sobre los términos del acuerdo, se firma un convenio regulador. En éste se han de recoger necesariamente los siguientes extremos: 1 Acuerdo sobre el divorcio en sí mismo o sobre la separación matrimonial 2 Sobre los hijos menores: –Patria potestad  En España siempre es compartida. Y guarda y custodia que puede ser para un solo progenitor o compartida entre ambos. –Pensión de alimentos, que se fija en función de los gastos que tengan los menores, el salario del progenitor obligado a darla, sus gastos, etc. Si es custodia compartida, en Madrid capital, salvo excepciones, no suele darse pero si hay mucha diferencia entre el salario de uno y otro, podría ser que se fije. 3 Pensión compensatoria en el caso de que se solicite porque a la fecha del divorcio exista desequilibrio económico 4 También puede incluirse la liquidación del régimen económico matrimonial, ya sea sociedad de gananciales o separación de bienes. No es obligatorio, pero si es lo más recomendable para ahorrar costes de otro procedimiento. 5  En caso de que sean extranjeros, en el convenio deberán ser meticulosos con el derecho que debe aplicarse a cada punto (divorcio, pensiones y régimen matrimonial) pues puede ser diferente en cada caso si no se pactó previamente. Una vez firmado por ambos el acuerdo, los abogados presentaran una demanda de divorcio en el juzgado del último domicilio conyugal. Si el juzgado funciona bien, en unos dos o tres meses, citan a ambas partes para que acudan allí y se ratifique, en presencia judicial, dicho convenio. Cuando se trata de divorcio de extranjeros en España, se puede igualmente formalizar un divorcio exprés. Ya adelantamos en otro post qué hay que hacer en el caso de divorcios cuando interviene un extranjero. En estos casos, recordemos que es importante saber dónde se hará efectiva la sentencia en caso de incumplimiento para que los abogados podamos aconsejar mejor en el acuerdo, pues si hay opción de aplicar dos leyes diferentes, es mejor aplicar la del país donde se vaya a vivir definitivamente para poder hacer efectiva la sentencia en caso de...

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Derecho internacional privado de empresa. Trabajar en España si no eres europeo

24/Feb/2015

En la actualidad, la globalización, las mejoras en los transportes y redes de comunicación, el amor y demás relaciones sociales nos lleven a cruzar fronteras en su busca, pero también se cruzan fronteras buscando fortuna y por ello, no pueden perderse de vista las normas de Derecho internacional privado de empresa para los trámites previos y el derecho laboral español para los posteriores. Encontrar fortuna en España, como trabajador no europeo por cuenta ajena, debe comenzar con la petición del empleador de autorización de residencia temporal y trabajo para el futuro trabajador. Obtener dicha autorización para contratar a un extranjero sólo será posible si se cumplen los requisitos legales, como no tener antecedentes penales en nuestro país, o abonar las tasas generadas por dicho trámite. No se considera cumplido dicho requisito si no se acompaña a la solicitud ciertos documentos, como el impreso de solicitud oficial, copia del pasaporte, NIF o NIE de la empresa o empresario, o contrato firmado. La solicitud junto con la documentación debe ser presentada por el empresario, empleador o representante legal de la empresa en la Oficina de Extranjería de la provincia dónde se realizarán los servicios, o en la Unidad de Grandes Empresas de la Dirección General de Inmigración para empresas con más de 500 trabajadores. La tasa deberá abonarse en el momento de admisión y ronda entre 200€ y 400€. Cumplidos los trámites anteriores, en un máximo de tres habrá resolución. Cuando el extranjero pretende crear una empresa e invertir su dinero en España, debe obtener autorización de residencia temporal y trabajo para la realización de una actividad lucrativa por cuenta propia. Siempre que no esté incurso en situación que motive la denegación, como tener prohibida la entrada en nuestro país, o no poder acreditar la cualificación pertinente. Deberá acompañarse la solicitud oficial de copia y original -para exhibir en ese momento- de pasaporte, licencias, declaraciones responsables o similares según la actividad empresarial pretendida, y acreditar que cuenta con la financiación necesaria. Toda la documentación deberá ser presentada por el extranjero en la misión diplomática u oficina consular española, traducida cuando fuera pertinente, con el posterior abono de la correspondiente tasa de unos 200€. En un máximo de tres meses se resolverá y en el plazo de un mes si hay concesión tendrá que solicitar el visado. Antes de iniciarte en el mundo empresarial, no dudes, contacta con...

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Herencia internacional: próxima reforma europea

10/Feb/2015

La situación de la sucesión de un extranjero en España, o lo que es lo mismo, una herencia internacional,  va a cambiar sustancialmente a partir de agosto de 2015 con la entrada en vigor del nuevo Reglamento Europeo 650/2012 que, a priori, facilitará resolver y gestionar las sucesiones de extranjero en España. En esta entrada analizamos brevemente uno de los grandes cambios, poniendo un ejemplo para su perfecta comprensión. Si un señor inglés, con bienes en Inglaterra y en España, con dos hijos, fallece en España ¿qué ley debemos aplicar? ¿Ley española? ¿Ley inglesa? ¿Otra? De momento y hasta el 17 de agosto de 2015, si un extranjero fallece en España con residencia habitual en este país, se aplicará, según nuestro código civil, la ley de su nacionalidad a la sucesión. Por ejemplo, si un inglés fallece en Alicante, se aplicará la ley inglesa. Esto es importante ya que en el derecho inglés existe libertad de testar y no es obligatorio dejar una parte de la herencia a herederos concretos como sucede en nuestro derecho con las legítimas. En este caso, si sus herederos no llegan a un acuerdo con la herencia, podrían ir a juicio en España, pero  es muy importante tener en cuenta que la resolución española pueda hacerse valer en su país, (en nuestro ejemplo, en Inglaterra) si quieren que tenga efectos en el mismo (por ejemplo, porque tengan bienes allí y resulte más económico litigar en España por la totalidad). En estos casos siempre es aconsejable estudiar el caso concreto con un abogado especializado en derecho internacional privado, pues la decisión debe tomarse siempre, teniendo en cuentas las circunstancias especiales de cada caso concreto. No hay dos herencias iguales, por lo que cada caso requiere un asesoramiento específico y propio. Sin embargo, a partir del 17 de agosto de 2015, con la entrada en vigor del Reglamento EU 650/2012 sobre sucesiones internacionales, si un extranjero fallece en España con residencia habitual en este país, se  aplicará la ley española automáticamente, a menos que previamente a su fallecimiento, haya elegido (por escrito) la ley de su nacionalidad. Esto significa que a la herencia del señor inglés que fallece en Alicante, donde residía desde hace años, se le aplicará el derecho español, con lo que se vería obligado a respetar nuestras legítimas. Para evitar eso, lo que debería es hacer un testamento eligiendo la ley aplicable con los requisitos que exigirá el nuevo Reglamento, para lo cual es recomendable el asesoramiento de un abogado especializado en herencias y en derecho internacional. Más adelante, en otras entradas, iremos analizando la reforma completa que en esta materia supondrá el Reglamento...

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¿Es nuestro caso de derecho internacional privado?

19/Ene/2015

Abogados y clientes nos enfrentemos diariamente a casos donde entran en acción normas de derecho internacional privado. ¿Pero realmente una persona ajena al derecho sabe cuándo su caso es de derecho internacional privado? Por nuestra experiencia y especialización hemos de decir que, muchas veces, los ciudadanos que nos consultan, no saben ni qué es el derecho internacional privado, ni cuándo se encuentran en una situación que debe ser regulada por esta rama del derecho. El derecho internacional privado regula las relaciones jurídicas privadas internacionales, ya sean entre particulares, entre empresas, o particulares y empresas, siempre que intervenga un elemento internacional. Este elemento internacional puede ser, la distinta nacionalidad de las partes, o bien que la relación o negocio jurídico se produzca en Estados diferentes del que la empresa o la persona es nacional. Pinche aquí para conocer diferentes ejemplos. En derecho de familia internacional, la principal especialidades de Tulp Abogados, es una de las ramas donde es más común que entre en juego la especial normativa de este derecho. Por ejemplo, si dos extranjeros, o un español y un extranjero, se casa en España, deben cuidarse mucho sobre el derecho que debe aplicarse a su régimen económico matrimonial o a su posible divorcio. Mucho cuidado debemos tener con la sustracción internacional de menores, pues en este caso la normativa internacional es fundamental, y desde el momento en que una pareja con hijos está en la situación de que cada uno reside en un país distinto o pretende trasladar su residencia a otro país, es imprescindible saber qué países forman parte del Convenio de la Haya de 1980. Lo mismo sucede cuando se abre la sucesión de un extranjero en España, las normas de DIPr entran en acción y conocerlas bien es fundamental para la correcta resolución del asunto. Sobre sustracción internacional de menores ya hablamos en otra entrada del blog. Otras situaciones regidas por el derecho internacional privado son, por ejemplo, los retrasos o cancelaciones de vuelos internacionales, compraventa de productos por Internet cuando se realizan a países distintos de donde se encuentra el consumidor, entre otras, alquiler de vivienda a extranjeros, etc. Desde el punto de vista del derecho internacional de empresa, este se produce por distintas vías, por ejemplo, por la contratación de personal laboral de empresas extranjeras en España, así como las relaciones laborales de expatriados en España con sus empresas de origen ,que debe cumplir la normativa española, o los contratos celebrados entre empresas de distinta nacionalidad, entre otras....

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La sustracción de menores en el ámbito internacional

15/Dic/2014

La sustracción de menores en el ámbito internacional es cada vez más frecuente dentro del derecho de familia internacional. Se puede producir de dos maneras: Cuando un progenitor  sale con el menor de su país de residencia habitual sin el consentimiento del otro y sin intención de devolverlo. La otra forma de cometer sustracción de menores se produce, cuando el progenitor que, teniendo consentimiento del otro progenitor para sacarlo de sus residencia habitual, no lo devuelve en el plazo acordado, no teniendo intención de devolverlo. Esta forma es frecuente que se de aprovechando las vacaciones del progenitor no custodio. Estos dos comportamientos son ilícitos y dan lugar a muchos problemas, entre ellos, la dificultad que supone el retorno del menor cuando se trata de países muy lejanos y el alto coste económico del proceso  de retorno del menor. En España tenemos varias normas internacionales que regulan la sustracción internacional de menores: el Convenio de la Haya de 1980 y, en el ámbito de la regulación de la Unión Europea, el Reglamento (CE) n º 2201/2003, del Consejo, de 27 de noviembre de 2003, y el Convenio de Luxemburgo. El Convenio de la Haya de 1980, obliga al tribunal (o autoridades competentes) a retornar al menor sustraído a su país de residencia habitual (es decir, donde el menor tenga su centro social y de vida). Existen algunas excepciones para no acordar el retorno, pero son muy concretas y tasadas a los supuestos que establece el convenio y se estudiarán en entradas concretas dedicadas a ellos. Si un menor es sustraído a España por un progenitor y el menor residía habitualmente en Holanda, el progenitor que lo ha perdido puede acudir a la Autoridad Central española, que se encuentra en el Ministerio de Justicia, si bien, es aconsejable el asesoramiento de un abogado especializado. ¿Qué puede hacer el progenitor que quiere abandonar el país en el que reside actualmente con su hijo, para irse a su país de origen? Imprescindible acudir a un abogado especializado que le asesore sobre su situación concreta (cada caso es diferente) y si procede, iniciar un procedimiento judicial para solicitar la autorización judicial cambio de domicilio fuera de España. Lo mismo aconsejamos, en el caso de que se tenga un riesgo cierto sobre la salida del otro progenitor con el menor fuera del...

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Divorcio entre español y extranjero

27/Nov/2014

El divorcio entre un español y un extranjero residentes en España, implica necesariamente estudiar diferentes cuestiones que, siendo españoles, no habría que plantearse. Pensemos, por ejemplo, en un matrimonio entre ciudadano español y ciudadana irlandesa, exige el estudio de tres preguntas básicas: 1. ¿Dónde puedo presentar la demanda de divorcio ¿España o Irlanda? 2. ¿Qué ley se aplica a mi divorcio y a las medidas de guarda y custodia de nuestros hijos, la ley española, la ley irlandesa u otra? 3. ¿La sentencia que se dicte, por ejemplo en España, será válida y reconocida en Irlanda? Continuemos con nuestro ejemplo de matrimonio entre español e irlandesa, residentes habitualmente en España.    Nuestro matrimonio debe saber que puede elegir a los tribunales españoles  para presentar su divorcio pues su residencia habitual es España. Podrían hacerlo en otro país,  en otros supuestos que ya analizaremos en otra entrada de blog. Al divorcio podrían aplicarle la ley que hubieran elegido al contraer matrimonio, (española o irlandesa) pero si no eligieron ninguna, se aplicará la ley del lugar de residencia habitual, en este caso España. Por tanto este matrimonio se divorciará conforme a nuestra ley. En caso de que al tiempo de presentar la demanda de divorcio, el matrimonio resida en diferentes países o en otro distinto de donde residieron habitualmente, la solución puede variar y aplicarse otra ley. La importancia de aplicar una u otra ley varia, y puede ser grave no tenerlo en cuenta. En este caso, si se aplicara la ley irlandesa, las causas de divorcio son muy estrictas y en todo caso, deben vivir al menos 5 años separados de hecho  antes de poder divorciarse. Sin embargo,  en España el divorcio puede ser solicitado una vez transcurridos tres meses desde el matrimonio y no existe necesidad de alegar motivo alguno. La diferencia no es baladí. Si el matrimonio de español e irlandesa tiene hijos, a las medidas sobre su guarda y custodia así como sobre la pensión de alimentos de estos, se aplicarán la ley del lugar donde residan habitualmente los hijos, por tanto también la española, salvo que exista traslado de alguno de los progenitores. Por último, la sentencia que aprobara el divorcio y las medidas sobre los hijos recogidas en un convenio regulador (en el caso de que fuera un divorcio amistoso) que dicte el juez español, podrían hacerse valer en Irlanda, si fuera necesario, cumpliendo ciertos...

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La II Jornada sobre Derecho Internacional de Familia, protección Internacional de Adultos

06/Nov/2014

Conclusiones de la II Jornada sobre Derecho Internacional de Familia, este años dedicada a la Protección Internacional de adultos. El pasado día 30 de octubre de 2014, celebramos en Tulp Abogados, la II Jornada sobre derecho internacional de familia. Este año nos decidimos por la protección internacional de adultos. El público de esta jornada es el personal de Consulados y Embajadas a quienes se les plantean dudas sobre cómo asesorar a sus ciudadanos en esta materia. Las conclusiones a las que se llegaron se pueden resumir en lo siguiente: España no ha firmado el Convenio de la Haya sobre Protección Internacional de Adultos de 2000, por lo que se aplican nuestras normas internacionales internas. Las encontramos en el art 22.3 y 22.5 de la LOPJ en cuanto a la competencia y el art. 9.6 CC en cuanto a la ley aplicable. Cuando un extranjero debe ser incapacitado en España, debemos estudiar primero si los Tribunales Españoles son competentes. En este sentido, lo son si el presunto incapaz reside habitualmente en España. Genera varias problemas cuando reside en dos o mas países a la vez. Sobre la ley aplicable a la incapacitación y demás instituciones de protección del incapaz, aplicaremos la ley nacional del adulto a proteger. El problema surge en las figuras que en derecho comparado no existen en España. A las medidas provisionales o cautelares (como el internamiento no voluntario) se aplica siempre la ley española. El procedimiento de incapacitación es siempre el español. Este es un proceso fácil, pero a veces se complica. En el mismo procedimiento se nombra al tutor o curador, que luego debe rendir cuentas de su gestión a nivel personal y patrimonial. Los jueces españoles no suelen aplicar la ley extranjera, por desconocimiento, porque las partes no la invocan o porque les resulta compleja, dando lugar a situaciones injustas o contrarias a derecho. Las resoluciones extranjeras en materia de incapacitación, pueden ser validas en España si se cumplen una serie de requisitos. Existen diversas formas de protección extrajudicial de adultos, entre ella, la guarda de hecho, combinada con los apoderamientos preventivos, la autotutela o la posibilidad de constituir un patrimonio protegido. Los extranjeros en España, podrán hacer uso de estas figuras de protección si se ajustan a las normas de derecho internacional privado Si España firmara el Convenio de la La Haya de 2000, se solventarían algunos de estos problemas y facilitarían las cosas. El asesoramiento en estos temas por un abogado especializado es...

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Conclusiones del I Congreso sobre Sustracción internacional de menores

19/May/2014

Los pasados días 7,8 y 9 de mayo se celebró en la Haya el I Congreso sobre sustracción internacional de menores, dirigida fundamentalmente para abogados, aunque también asistieron mediadores, jueces y fiscales de toda Europa y otros terceros Estados. Resumimos las conclusiones de tres días de intensivo trabajo. Recordemos que la sustracción internacional de menores se produce cuando un progenitor que no tiene atribuida legalmente la guarda y custodia del menor, lo traslada sin el consentimiento del otro progenitor a un país distinto de donde reside habitualmente. También comete sustracción internacional de menores el progenitor que no cumple los términos de custodia o derechos de visitas de la sentencia judicial de divorcio o medidas. Es necesario tener en cuenta que en un caso de sustracción internacional entran en juego mínimo dos Estados diferentes; el de donde reside la familia habitualmente y el país donde el sustractor huye con su hijo. Cada país tiene sus peculiaridades culturales que van a afectar, necesariamente, a la resolución del caso. Por eso es necesaria la colaboración entre los profesionales intervinientes de los distintos Estados implicados. Asi por ejemplo, si la sustracción se produce de Alemania a España por la madre, el abogado de la madre en España, además de estar especializado en esta materia,  debería colaborar con un abogado que conozca el derecho alemán y pueda asesorar a la madre sobre si está actuando de acuerdo al derecho alemán o no. Lo mismo si se produce la sustracción de España a Alemania. Ya existen redes de cooperación entre Jueces y fiscales europeos (Eurojust). Con la organización  de este congreso, se persigue la creación de una red de abogados especializados en estos asuntos que garantice a los particulares (ya sea progenitor sustractor o progenitor que denuncia) que su caso está tratado íntegramente por profesionales especializados para optimizar la pronta resolución de su caso, teniendo siempre como principal objetivo el interés superior del menor. En el Congreso se resaltó la necesidad de potenciar la mediación con profesionales especializados que ayudarían, cuanto menos, a sentar las bases de un posible régimen de visitas en el caso de que no procediera el retorno del menor, o mientras este se resuelve. En España aun no está extendida la mediación, pero si contamos con mediadores especializados, es una herramienta que puede contribuir a minimizar el perjuicio de estos temas a todos los implicados y especialmente a los menores.  ...

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Incumplimiento del régimen de visitas internacional

09/Oct/2013

Los niños tienen derecho a estar en contacto con su padre y su madre, con los dos. También si los progenitores viven en países diferentes. Pero a menudo los propios progenitores impiden que las visitas se realicen con normalidad. ¿Qué se puede hacer en el ámbito internacional? Veamos un caso clásico. Un juez ha fijado unas medidas, en las que se decide que los menores viven con uno de los padres en un país, mientras que para el otro se ha fijado un régimen de visitas, que incluye las vacaciones en el país de residencia de éste. Y el régimen se incumple. Vemos los casos que se producen dentro de la Unión Europea, si bien también es parcialmente válido para países fuera de Europa. Ejecución de sentencia extranjera Si uno de los padres se niega a dejar que los niños vayan de vacaciones a estar con el otro progenitor, éste puede intentar ejecutar la sentencia con las medidas en el país de residencia de los menores,  donde se está incumpliendo la sentencia. Gracias a la legislación comunitaria se puede hacer con cierta rapidez. Con la sentencia traducida y legalizada, y los correspondientes certificados del juzgado de origen, el padre perjudicado puede ejecutar la sentencia en el país de residencia de los menores. Los juzgados en Europa no pueden sino ejecutar la sentencia. No se puede volver a valorar el asunto de fondo, e incluso una apelación no frenaría la propia ejecución. Convenio de La Haya El Convenio de la Haya de aspectos civiles de sustracción internacional de menores, de 1980, ofrece además de las medidas jurídicas de evitar o corregir la sustracción, medidas de ejecución para el cumplimiento de un régimen de visitas. Se puede recurrir al Convenio a través de la Autoridad Central del país del progenitor perjudicado, que se pondrá en contacto con la Autoridad Central del país de residencia de los menores. También puede el padre perjudicado solicitar al juez directamente la aplicación del convenio, sin intervención de la Autoridad Central....

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